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每經熱評丨若允許公司選擇單層制治理模式 則需要配套制度支持

每日經濟新聞 2021-12-30 21:19:37

每經特約評論員 熊錦秋

第十三屆全國人大常委會第三十二次會議近日對《中華人民共和國公司法(修訂草案)》進行了審議,修訂草案12月24日起向社會公開征求意見。

此次《公司法(修訂草案)》一個重要修改,是允許公司選擇單層制治理模式(即只設董事會,不設監事會)。筆者認為,這個修改非常正確,當然為此需有配套制度支持。

公司治理模式

《草案》第125條規定,股份有限公司可按公司章程在董事會中設置由董事組成的審計委員會等專門委員會,審計委員會負責對公司財務、會計進行監督,并行使公司章程規定的其他職權;設審計委員會且其成員過半數為非執行董事的,可不設監事會和監事,審計委員會成員不得擔任經理和財務負責人?!恫莅浮返?4條對有限公司有大致類似規定。

全球公司治理模式主要分為一元制和二元制模式,美英一元制模式主要依賴獨立董事的監督作用、沒有監事會,德國等二元制模式依賴監事會的監督作用,一般沒有獨立董事。目前,我國公司治理模式對上述兩種模式兼收并蓄,股東(大)會為公司的最高權力機構,董事會和監事會相對獨立,分別對股東會負責,監事會對董事、高管執行職務行為進行監督。另外,獨立董事由于對重大關聯交易具有把關等權力,以及對提名任免董事等重大事項需發表獨立意見,因此獨立董事對董事會、執行董事也有一定的監督作用。

《草案》第79~81條規定了監事會“檢查公司財務、提議罷免董事或高管”等職權,而《上市公司監事會工作指引》明確監事會的職權范圍則更為廣泛,甚至包括對獨立董事的提名權,對公司內控、風控、信息披露進行監督,對公司重大事項審議監督,等等?,F實中,公司監事會與獨立董事職能似有交叉,治理架構疊床架屋,治理總體效能比較低下。尤其有些上市公司監事會發揮職能作用并不明顯,獨立董事還時不時涌現一些仗義執言的勇士,而監事會硬剛董事會的例子卻比較少見。

個中緣由,大股東控制的董事會無疑是公司日常運行的權力中心,而監事包括股東監事和職工監事,股東監事由大股東選任,職工監事同樣可能受大股東或董事會操控,難以對董事等實施有效監督。

監事會要獨立和公正

《草案》擬對監事會制度進行改革,讓特殊情形下的公司增加了“可不設監事會和監事”的選擇,值得肯定,但這個改革或需在《草案》中明確配套條款。由于《草案》以及上述《指引》對公司監事會規定了相當多的權利與義務,若撤銷監事會,那么監事會這些職責義務由誰來承接?按《草案》中第125條,審計委員會可行使公司章程規定的其他職權,貌似審計委員會可承接原監事會的權利與義務。

但這里面仍存疑問,審計委員會作為董事會下面的一個專門委員會,且成員并非百分之百全由非執行董事(獨立董事)組成,是否有能力、有獨立性承接原監事會承擔的眾多權利與義務,值得討論。

事實上,《草案》第188條規定,董事、高管執行職務給公司造成損失的,適格股東可書面請求監事會向法院提起訴訟;如果公司不設監事會了,股東若向審計委員會書面請求由其出面維權,而審計委員會成員可能就包括相關董事(維權對象),如何實現程序正義?對此,《草案》或應明確相應條款予以妥善解決。另外可在《草案》中考慮將監事會一些權利與義務直接劃歸獨立董事。

對于繼續保留監事會架構的公司尤其是上市公司,若延續此前治理模式,治理效能或難見到明顯改進希望,對此筆者建議應探索實施外部監事制度。早在2002年《股份制商業銀行獨立董事和外部監事制度指引》就規定了外部監事制度,外部監事任職資格要求與獨立董事基本一致,商業銀行監事會中至少應當有2名外部監事;2018《上市公司治理準則》有“上市公司可以依照公司章程的規定設立外部監事”的原則性規定,但現實中難以見到。

監事會要發揮好監督等職能,就必須提升獨立性和公正性,為此《草案》應明確外部監事概念,同時明確監事會應由外部監事占多數。

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